Вопрос: Согласно ч. 2 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (далее - Закон № 255-ФЗ) право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется, когда лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени и продолжает ухаживать за ребенком. Согласно п. 2 ст. 431 НК РФ, ч. 2 ст. 4.6 Закона № 255-ФЗ сумма страховых взносов уменьшается на произведенные расходы на выплату страхового обеспечения. Согласно п. 5 ч. 1 ст. 1.4 Закона № 255-ФЗ ежемесячное пособие по уходу за ребенком относится к видам страхового обеспечения.

Согласно Определению ВС РФ от 18.07.2017 № 307-КГ17-1728 сокращение рабочего времени менее чем на 5 минут в день не может расцениваться как мера, необходимая для продолжения осуществления ухода за ребенком, повлекшая утрату заработка. В рассматриваемой ситуации пособие по уходу за ребенком уже не является компенсацией утраченного заработка, а приобретает характер дополнительного материального стимулирования работника. Суд подтвердил правомерность отказа в возмещении расходов на выплату пособия.

В Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 14.08.2017 № Ф09-2710/17 по делу № А50П-505/2016 подобный вывод сделан и при сокращении рабочего дня ежедневно на 12 минут. А в Определении ВАС РФ от 11.04.2013 № ВАС-4041/13 указано, что ТК РФ не установлено, на какое время должна быть уменьшена продолжительность рабочего дня (смены), чтобы указанный режим можно было отнести к режиму неполного рабочего времени. Суд подтвердил правомерность выплаты пособия при сокращении рабочего времени до 39 часов в неделю вместо 40 (12 минут в день). Из Определения КС РФ от 28.02.2017 № 329-О следует, что ФСС РФ и суды не отказывают в возмещении расходов на выплату пособия при сокращении рабочего дня до 6 часов в день вместо 8. На какое время должна быть уменьшена продолжительность рабочего дня при работе на условиях неполного рабочего времени, чтобы ФСС РФ не отказал в возмещении расходов на выплату пособия по уходу за ребенком?

Ответ: Управление организации обеспечения страховых выплат Фонда социального страхования Российской Федерации, рассмотрев обращение по вопросу назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком лицам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком при работе на условиях неполного рабочего времени, сообщает.

В соответствии со статьей 256 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами.

Порядок обеспечения ежемесячным пособием по уходу за ребенком граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, определен Федеральным законом от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (далее - Закон № 255-ФЗ) и Федеральным законом от 19.05.1995 № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (далее - Закон № 81-ФЗ).

В соответствии со статьей 13 Закона № 81-ФЗ право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют матери (отцы, другие родственники, опекуны), подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, фактически осуществляющие уход за ребенком и находящиеся в отпуске по уходу за ним.

Согласно статье 63 Семейного кодекса Российской Федерации обязанность по осуществлению ухода за новорожденным ребенком возложена, в первую очередь, на родителей.

С момента рождения ребенка родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права), а также несут ответственность за воспитание и развитие своих детей. Они обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей.

В случае если родитель, осуществляющий уход за малолетним ребенком, работает, в соответствии с ТК РФ ему предоставлено право прервать трудовую деятельность на время ухода за ребенком и оформить отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (статья 256 ТК РФ).

За период такого отпуска до достижения ребенком возраста полутора лет в соответствии со статьей 11.1 Закона № 255-ФЗ гражданам, фактически осуществляющим уход за ребенком, выплачивается ежемесячное пособие по уходу за ребенком.

Законом № 81-ФЗ установлено, что ежемесячное пособие по уходу за ребенком предоставляется как работающим, так и неработающим гражданам. Работающим гражданам данное пособие предоставляется в целях частичной компенсации утраченного заработка в связи с прерыванием или сокращением трудовой деятельности. Для неработающих родителей это пособие также является компенсацией за невозможность трудоустроиться и начать трудовую деятельность в период ухода за ребенком до 1,5 года.

То есть ежемесячное пособие выплачивается именно тому родителю, который фактически осуществляет уход за ребенком и не может заниматься трудовой деятельностью.

Вместе с тем статьей 256 ТК РФ предусмотрено, что во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком лица, фактически осуществляющие уход за ребенком, могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по обязательному социальному страхованию.

Данная гарантия предусмотрена для родителей, которые реально могут работать и одновременно осуществлять уход за ребенком (например, при устройстве ребенка на несколько часов в день в ясельную группу детского дошкольного учреждения). При этом большая часть времени лица, находящегося в отпуске по уходу за ребенком и работающего на условиях неполного рабочего времени, должна быть посвящена уходу за этим ребенком, а не трудовой деятельности.

Поскольку, как указывалось ранее, право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют лица, фактически осуществляющие уход за ним, сохранение за работником права на пособие по уходу за ребенком в случае его работы на условиях неполного рабочего времени предполагает, что у него остается достаточно свободного от работы времени для осуществления такого ухода, а также то, что другой родитель или иной родственник фактически не осуществляет уход за ребенком.

Необходимо отметить, что максимальная продолжительность рабочего времени для работника, желающего выйти на работу и продолжающего находиться в отпуске по уходу за ребенком, законодательством об обязательном социальном страховании не регламентирована.

Такое время, в соответствии со статьей 93 ТК РФ, устанавливается по соглашению сторон трудового договора в каждом конкретном случае.

При этом следует отметить, что в соответствии с ТК РФ продолжительность рабочего времени исчисляется в часах (в расчете на неделю).

Так, согласно статье 91 ТК РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю.

Норма рабочего времени на определенные календарные периоды времени исчисляется по расчетному графику пятидневной рабочей недели с двумя выходными днями в субботу и воскресенье исходя из продолжительности ежедневной работы (смены):

при 40-часовой рабочей неделе - 8 часов;

при продолжительности рабочей недели менее 40 часов - количество часов, получаемое в результате деления установленной продолжительности рабочей недели на пять дней.

Исчисленная в таком порядке норма рабочего времени распространяется на все режимы труда и отдыха, включая неполное рабочее время (в соответствии с Порядком исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды времени (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю, утвержденным приказом Минздравсоцразвития России от 13.08.2009 № 588н).

Таким образом, при установлении работнику неполного рабочего времени следует исходить из того, что оно должно быть установлено в часах.

Вместе с тем сокращение рабочего времени на 5, 10, 30, 60 минут в день не может расцениваться как мера, позволяющая продолжать осуществлять уход за ребенком, повлекшая утрату заработка. В данной ситуации пособие по уходу за ребенком уже не является компенсацией утраченного заработка, а приобретает характер дополнительного материального стимулирования работника, что свидетельствует о злоупотреблении правом (аналогичная позиция изложена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 18.07.2017 № 307-КГ17-1728).

Таким образом, действующим законодательством не предусмотрено каких-либо ограничений по продолжительности неполного рабочего времени для застрахованного лица, находящегося в отпуске по уходу за ребенком и работающего на условиях неполного рабочего времени, но при этом право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком до полутора лет сохраняется за ним только при условии, что данное лицо само осуществляет уход за ребенком и при этом у него достаточно времени на осуществление данного ухода.

Обзор документа

Во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком лица могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по ОСС.

Данная гарантия предусмотрена для родителей, которые реально могут работать и одновременно осуществлять уход за ребенком (например, при устройстве ребенка на несколько часов в день в ясельную группу детского дошкольного учреждения).

При этом большая часть времени лица, находящегося в отпуске по уходу за ребенком и работающего на условиях неполного рабочего времени, должна быть посвящена уходу за этим ребенком, а не трудовой деятельности.

При установлении работнику неполного рабочего времени следует исходить из того, что оно должно быть определено в часах.

Сокращение рабочего времени на 5, 10, 30, 60 минут в день не может расцениваться как мера, позволяющая продолжать уход за ребенком, повлекшая утрату заработка. В данной ситуации пособие уже не является компенсацией утраченного заработка, а приобретает характер дополнительного материального стимулирования, что свидетельствует о злоупотреблении правом. Аналогичная позиция изложена в определении Верховного Суда РФ от 18 июля 2017 г. N 307-КГ17-1728.

Таким образом, действующим законодательством не предусмотрено каких-либо ограничений по продолжительности неполного рабочего времени для застрахованного лица, находящегося в отпуске по уходу за ребенком и работающего на условиях неполного рабочего времени.

Право на ежемесячное пособие сохраняется за лицом только при условии, что оно само осуществляет уход за ребенком и при этом у него достаточно времени на это.

В силу ч. 3 ст. 256 Трудового кодекса РФ по заявлению женщины во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком она может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию. Ст. 93 ТК РФ установлено, что по соглашению между работником и работодателем могут устанавливаться как при приеме на работу, так и впоследствии неполный рабочий день (смена) или неполная рабочая неделя. В связи с этим у работника, имеющего ребенка в возрасте до 3 лет, возникают вопросы об установлении ему неполного рабочего времени и о том, как это отразится на выплате пособий за счет средств Фонда социального страхования РФ. На данные вопросы я постараюсь дать развернутый ответ.

Работнику, который работает неполное рабочее время, находясь в отпуске по уходу за ребенком, выплачиваются :

1) ежемесячное пособие по уходу за ребенком в полном размере до достижения ребенком возраста 1,5 года;
2) пособие по временной нетрудоспособности в случае его болезни или травмы, а также в случае болезни членов его семьи, в том числе по уходу за больным ребенком.

1. Ежемесячное пособие по уходу за ребенком

Согласно п. 1 ст. 11.1 Федерального закона от 29.12.2006 №255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (далее - ФЗ №255-ФЗ) ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста 1,5 года. Из п. 2 этой статьи следует, что право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется также в том случае, когда лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому и продолжает осуществлять уход за ребенком.

Таким образом сотруднице, работающей на условиях неполного рабочего дня, начисление ежемесячного пособия по уходу за ребенком производится в общеустановленном порядке.

Соответствующие нормы также содержатся в ст. 13 Федерального закона от 19.05.1995 №81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей».

При этом на законодательном уровне каких-либо ограничений по минимальной или максимальной продолжительности рабочего дня или рабочей недели (при работе на условиях неполного времени) не установлено. Особенности установления неполного рабочего дня женщинам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком, детализированы Положением о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, утвержденным Постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 29.04.1980 №111/8-51 (далее - Положение №111/8-51) (в силу ст. 423 ТК РФ документ применяется в части, не противоречащей ТК РФ). В соответствии с п. 8 Положения №111/8-51 при установлении режимов труда с неполным рабочим временем продолжительность рабочего дня (смены), как правило, не должна быть менее 4 часов и рабочей недели - менее 20 - 24 часов соответственно при 5- и 6-дневной неделе. В зависимости от конкретных производственных условий может быть установлена иная продолжительность рабочего времени. Положение применяется в части, не противоречащей ТК РФ, и носит рекомендательный характер. То есть Положение №111/8-51 также не устанавливает жестких ограничений по продолжительности рабочего дня или рабочей недели.

Поэтому право лица, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, выйти на работу сохраняется независимо от установленной в учреждении продолжительности рабочего времени. Единственным условием является то, что эта продолжительность должна быть отличной от нормальной (в сторону уменьшения).

Согласно ст. 104 ТК РФ, когда по условиям работы в организации или при выполнении отдельных видов работ не может быть соблюдена установленная для данной категории работников ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени, допускается введение суммированного учета рабочего времени с тем, чтобы продолжительность рабочего времени за учетный период не превышала нормального количества рабочих часов. При этом нормальное число рабочих часов за учетный период определяется исходя из установленной для данной категории работников еженедельной продолжительности рабочего времени. Для работников, работающих неполный рабочий день (смену) и (или) неполную рабочую неделю, нормальное количество рабочих часов за учетный период соответственно уменьшается. Названными нормативными правовыми актами определено минимальное количество рабочих часов в день для указанной категории лиц - не менее 4 часов. В связи с изложенным, по мнению ФСС РФ (Письмо ФСС РФ от 22.03.2010 № 02-03-13/08-2498), при решении вопроса о неполном рабочем дне речь может идти о часах, а не о минутах.

2. Пособие по временной нетрудоспособности

Согласно ст. 183 ТК РФ при временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности в соответствии с федеральными законами. Основанием для выплаты пособия по временной нетрудоспособности является листок нетрудоспособности (ч. 5 ст. 13 Закона №255-ФЗ). Форма бланка листка нетрудоспособности утверждена Приказом Минздравсоцразвития России от 26.04.2011 №347н. В случае временной нетрудоспособности работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, работающего на условиях неполного рабочего времени, листок нетрудоспособности выдается на общих основаниях (п. 23 Порядка выдачи листков нетрудоспособности, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 №624н (далее - Порядок)). Поэтому, работник, находящийся в отпуске по уходу за ребенком и работающий на условиях неполного рабочего времени, в случае болезни имеет право получить одновременно два пособия - пособие по временной нетрудоспособности и ежемесячное пособие по уходу за ребенком.

В соответствии с п. 40 Порядка листок нетрудоспособности не выдается по уходу в период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет, за исключением случаев выполнения работы в указанный период на условиях неполного рабочего времени или на дому. Поэтому больничный лист по уходу за ребенком не выдается, когда один из родителей оформил отпуск по уходу за этим ребенком. Исключение - если родитель, находящийся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому.

Кроме того, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, вышло работать на неполное рабочее время, то второй родитель может оформить больничный по уходу за ребенком. В этом случае второму родителю будет оплачен больничный лист, а родителю, который находится в отпуске по уходу за ребенком, - выплачено пособие по уходу за ребенком и зарплата за отработанное время (Письмо ФСС РФ от 10.08.2010 №02-02-01/08-4003). Листок нетрудоспособности при необходимости может выдаваться попеременно разным членам семьи.

Как отразится неполное рабочее время на расчете пособий? Подлежит ли исключению из расчета при исчислении пособия по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком период, когда работник, находясь в отпуске по уходу за ребенком, работал на условиях неполного рабочего времени?

В соответствии с ч. 3.1 ст. 14 ФЗ №255-ФЗ средний дневной заработок для исчисления пособия по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком определяется путем деления суммы начисленного заработка за 2 календарных года, предшествующих году наступления отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком, на число календарных дней в этом периоде, за исключением календарных дней, приходящихся в том числе на отпуск по уходу за ребенком. Согласно ст. 256 Трудового кодекса РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет. В период нахождения в отпуске по уходу за ребенком до достижения им 3 лет лицу, подлежащему обязательному социальному страхованию и осуществляющему уход за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста 1,5 года, выплачивается ежемесячное пособие по уходу за ребенком в размере 40% среднего заработка. Таким образом, из расчетного периода должен исключаться весь период отпуска по уходу за ребенком до 3 лет, если он им пользовался.

Как отразится на расчете пособия по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком то, что работник в расчетном периоде, находясь в отпуске по уходу за ребенком, работал на условиях неполного рабочего времени?

Согласно ч. 2 ст. 14 Закона №255-ФЗ в средний заработок, исходя из которого исчисляется пособие по беременности и родам, включаются все виды выплат и иных вознаграждений в пользу застрахованного лица, на которые начислены страховые взносы в Фонд социального страхования Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2009 №212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» (далее - Закон №212-ФЗ).

При определении среднего дневного заработка для исчисления пособия по беременности и родам из расчетного периода исключаются календарные дни, приходящиеся на отпуск по беременности и родам, отпуск по уходу за ребенком, а суммы заработка, начисленные в этом периоде за работу на условиях неполного рабочего времени, на которые начислялись страховые взносы в Фонд в соответствии с Законом №212-ФЗ, включаются в средний заработок застрахованного лица. Данная позиция подтверждается Письмом ФСС РФ от 20.06.2013 №25-03-14/12-7942.

Вместе с тем согласно ч. 1 ст. 14 ФЗ №255-ФЗ календарные годы (календарный год) расчетного периода по заявлению застрахованного лица могут быть заменены предшествующими годами (годом), в случае если это приведет к увеличению размера пособия.

А как отразится на размере пособий работа на условиях неполного рабочего времени, если заработная плата работника небольшая?

Согласно ч. 1.1 ст. 14 ФЗ №255-ФЗ в случае если застрахованное лицо за расчетный период не имело заработка, а также в случае если средний заработок, рассчитанный за этот период, в расчете за полный календарный месяц ниже минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на день наступления страхового случая (далее - МРОТ), средний заработок, исходя из которого исчисляется пособие по беременности и родам, принимается равным МРОТ, установленному федеральным законом на день наступления страхового случая.

Если застрахованное лицо на дату наступления страхового случая работает на условиях неполного рабочего времени (неполной рабочей недели, неполного рабочего дня), то средний заработок, исходя из которого исчисляется пособие в указанных случаях, определяется пропорционально продолжительности рабочего времени застрахованного лица. При этом во всех случаях ежемесячное пособие по уходу за ребенком не может быть меньше минимального размера ежемесячного пособия по уходу за ребенком, установленного Федеральным законом от 19.05.1995 №81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (ч. 1.1 ст. 14 ФЗ №255-ФЗ)).

Если же работник работает неполное рабочее время, но его заработок за 2 предшествующих года больше МРОТ, то пособие исчисляется в общем порядке.

Таким образом, установление неполного рабочего времени работнику, получающему ежемесячное пособие по уходу за ребенком, не ущемляет его прав на получение пособий.

Трудовым законодательством предусмотрены такие режимы работы, как сокращенное и неполное рабочее время. Следует учитывать, что сокращенная продолжительность рабочего времени является гарантией для отдельных категорий работников в зависимости от характера выполняемого ими труда и устанавливается нормативными актами. А неполным рабочим временем считается продолжительность рабочего времени меньше нормальной, устанавливаемая по соглашению сторон трудового договора. Как известно, неполное рабочее время может предоставляться работникам по разным причинам, однако в данной статье мы разберем ситуацию, когда молодая мама, находясь в отпуске по уходу за ребенком, решила выйти на работу.

Предоставление пособия по уходу за ребенком

В силу п. 1 ст. 9 Закона N 165-ФЗ отношения по обязательному социальному страхованию возникают у страхователя (работодателя) по всем видам обязательного социального страхования с момента заключения с работником трудового договора; у застрахованных лиц — по всем видам обязательного социального страхования с момента заключения трудового договора с работодателем. Согласно пп. 6 п. 2 ст. 12 Закона N 165-ФЗ страхователи обязаны выплачивать определенные виды страхового обеспечения застрахованным лицам при наступлении страховых случаев в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования. Пунктом 1 ст. 22 Закона N 165-ФЗ предусмотрено, что основанием для назначения и выплаты страхового обеспечения застрахованному лицу является наступление документально подтвержденного страхового случая.

Один из видов страхового возмещения — ежемесячное пособие по уходу за ребенком (ст. 7, пп. 8 п. 2 ст. 8 Закона N 165-ФЗ).

По общему правилу отпуск по уходу за ребенком предоставляется до достижения им возраста трех лет (ч. 1 ст. 256 ТК РФ). На период отпуска по уходу за ребенком за работницей сохраняется место работы (должность) (ч. 4 ст. 256). Ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет (ч. 1 ст. 11.1 Закона N 255-ФЗ, ч. 1 ст. 14 Закона N 81-ФЗ). Женщина, находясь в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет, получает пособие в размере 40% среднего заработка, на который начисляются страховые взносы на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, но не менее минимального размера этого пособия, установленного ст. 15 Закона N 81-ФЗ.

К сведению . С 01.01.2013 минимальный размер ежемесячного пособия по уходу за ребенком установлен в размере:

— 2 453,93 руб. — по уходу за первым ребенком;

— 4 907,85 руб. — по уходу за вторым ребенком и последующими детьми.

Особенности установления неполного рабочего времени

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется и в случае, если лицо, находящееся в соответствующем отпуске, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, и в случае продолжения обучения (ст. 13 Закона N 81-ФЗ). Также ч. 3 ст. 256 ТК РФ установлено, что женщина во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком может работать на условиях неполной занятости. То есть законодательством РФ гарантировано сохранение права на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком застрахованному лицу, оформившему по месту работы указанный отпуск и работающему на условиях неполного рабочего времени. Об этом говорится и в Письме ФСС РФ от 10.08.2010 N 02-02-01/08-4003.

Напомним, что п. 8 Положения N 111/8-51 предусмотрены следующие режимы труда, устанавливаемые при работе с неполным рабочим временем:

— сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов во все дни рабочей недели;

— сокращение количества рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены);

— сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов при одновременном сокращении количества рабочих дней в неделю.

Названные режимы труда могут предусматривать разделение продолжительности ежедневной работы на части, например, утром и вечером.

При установлении режимов труда с неполным рабочим временем продолжительность рабочего дня (смены), как правило, не должна быть менее 4 часов, а рабочей недели — менее 20-24 часов соответственно при пяти- и шестидневной неделе.

Неполное рабочее время может быть установлено на любой срок. Изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме (ст. 72 ТК РФ).

Обратите внимание ! Находясь в отпуске по уходу за ребенком, женщина может работать одновременно как по гражданско-правовому договору, так и в режиме неполного рабочего времени или на дому. При этом за ней сохраняется право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком, так как вознаграждение по гражданско-правовому договору заработной платой не является в силу ч. 1 ст. 129 ТК РФ.

На практике часто возникает и такой вопрос: какую продолжительность рабочего времени можно установить? Законодательством этот вопрос не урегулирован. Стороны трудового договора должны самостоятельно определить приемлемую для них продолжительность рабочего дня (рабочей недели). ФСС в Письме от 22.03.2010 N 02-03-13/08-2498 рекомендует по вопросу продолжительности рабочего времени лицам, работающим неполное рабочее время, руководствоваться нормами, установленными ТК РФ, а также Положением N 111/8-51.

Чтобы ответить на данный вопрос, обратимся к судебной практике. В Постановлении ФАС УО от 10.12.2008 N Ф09-9217/08-С2 сказано: даже если каждый рабочий день работницы меньше на 12 минут (продолжительность рабочего времени составляет 39 часов в неделю), то режим ее работы соответствует признакам неполного рабочего времени. Кроме того, п. 8 Положения N 111/8-51 носит рекомендательный, а не императивный характер. Соответственно, и в данном случае за работницей сохраняется право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком. Аналогичный вывод представлен в Постановлении ФАС УО от 08.07.2009 N Ф09-4211/09-С2.

В Постановлении ФАС ДВО от 19.09.2012 N Ф03-3632/2012 при рассмотрении дела суд указал: если сотруднице установлен режим неполного рабочего времени с продолжительностью рабочей недели 35 часов, рабочего дня 7 часов, при этом она частично работала 30 часов в неделю, частично по 7,2 часа в день (что соответствует 36-часовой рабочей неделе), то данный режим работы отвечает признакам неполного рабочего дня (каждый рабочий день сокращен на 40 минут) и сокращенной рабочей недели (36 часов вместо 40 часов), в связи с чем у нее сохраняется право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком.

ФАС СЗО в Постановлении от 23.11.2012 N А21-620/2012, проанализировав обстоятельства спора, указал, что работник имел право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком, поскольку условия, предусмотренные действующим законодательством для получения такого пособия, соблюдены:

— факт наличия трудовых отношений подтвержден;

— предоставлен (согласно приказу) частично оплачиваемый отпуск по уходу за ребенком до полутора лет;

— в связи с выходом на работу в период указанного отпуска приказом установлен режим неполного рабочего времени: 8 часов с понедельника по четверг (с 8.00 до 17.00), 7 часов в пятницу (с 8.00 до 16.00), то есть 39 часов в неделю.

Исходя из этого режим работы работника отвечает признакам сокращенной рабочей недели (39 часов вместо 40 часов) с оплатой пропорционально отработанному времени.

При этом суд отклонил доводы ФСС о злоупотреблении работником своим правом и о создании искусственной ситуации с целью получения пособия, поскольку потеря заработка в связи с сокращением рабочего времени носит малозначительный характер по сравнению с размером полученного пособия. Кроме того, отмечено, что действующее законодательство не предусматривает ограничения выплат пособия по уходу за ребенком или возможность перерасчета ФСС размера указанного пособия в зависимости от уменьшения продолжительности рабочего времени.

Возникает много споров и по поводу оплаты неполного рабочего времени: ФСС, чтобы не выплачивать пособия, приводит доводы о том, что выдача заработной платы при работе в режиме неполного рабочего времени в полном размере является необоснованной, так как ст. 93 ТК РФ установлена пропорциональная оплата.

Например, в Постановлении ФАС ВВО от 02.09.2010 N А29-10887/2009 судьи установили, что в соответствии с приказом и дополнительным соглашением к трудовому договору работнице, находящейся в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, предоставлен неполный рабочий день (с сокращением рабочего дня с 7,2 до 6,2 часа). При этом начисление и выдача заработной платы ей производились за полный рабочий день. Организация, в свою очередь, не представила доказательств того, что сотрудница работала на условиях неполного рабочего времени и что выплата ей пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет за счет средств ФСС произведена обоснованно. Соответственно, суд отказал организации в удовлетворении требования о принятии к зачету пособия.

Однако ФАС ДВО в Постановлении от 19.09.2012 N Ф03-3632/2012 при рассмотрении вопроса выдачи заработной платы в полном размере при работе в режиме неполного рабочего времени указал, что в силу ст. 132, 135 ТК РФ установление работнику размера заработной платы относится к исключительным полномочиям работодателя, в то время как право на получение пособия по уходу за ребенком до полутора лет является федеральной гарантией в области социального обеспечения. Тем самым был отклонен довод о том, что работница не имела право на возмещение средств из ФСС, так как это, в свою очередь, является восстановительной мерой, направленной на компенсацию утраченного работником заработка в связи с необходимостью ухода за ребенком до полутора лет. А заработок работницей не был утрачен.

В Постановлении ФАС УО от 26.05.2010 N Ф09-3400/10-С2 суд не принял во внимание доводы ФСС о том, что с момента предоставления отпусков по уходу за ребенком условия работы физических лиц и оплата их труда не изменились, то есть утраты заработка не происходило. Однако, как выяснилось в ходе разбирательства, работникам было установлено неполное рабочее время (исходя из представленных документов — приказов, трудовых договоров, табелей учета рабочего времени), а оплата труда производилась пропорционально отработанному времени.

Также хотим обратить ваше внимание на Постановление ФАС УО от 13.03.2012 N Ф09-1216/12, в котором рассмотрена следующая ситуация. На основании приказа работница, находясь в отпуске по уходу за ребенком, приступила к работе на условиях неполного рабочего дня. Согласно дополнительному соглашению к трудовому договору она была допущена к выполнению трудовых обязанностей на условиях работы на дому с установлением режима работы, с сохранением права на получение пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет. Отметим, что при работе на дому неполное рабочее время не устанавливается. При этом суд сделал вывод о том, что женщина, выполнявшая работу на дому, продолжала фактически осуществлять уход за своим ребенком, вследствие чего имела право на получение пособия за счет средств ФСС. Суд отклонил довод ФСС о том, что работа на дому должна быть связана только с материальным производством. Ведь трудовое законодательство:

— не содержит ограничений в отношении круга лиц, которые могут работать на дому;

— предполагает свободу сторон в установлении надомной формы организации трудового процесса.

Кроме того, отмечено, что возможность работы на дому определяется самим работодателем с учетом экономической целесообразности и реальной возможности осуществления работ в домашних условиях. На основании указанного суды сделали вывод, что недобросовестность организации и направленность ее действий на получение необоснованной выгоды контролирующим органом не доказаны.

Перерывы для кормления

Согласно ст. 258 ТК РФ работающей женщине, имеющей детей в возрасте до полутора лет, по ее заявлению предоставляются, помимо перерыва для отдыха и питания, дополнительные перерывы для кормления ребенка не реже чем через каждые три часа продолжительностью не менее 30 минут каждый. При этом перерывы для кормления предоставляются женщинам независимо от того, кормят они грудью или нет. Данные перерывы включаются в рабочее время и подлежат оплате в размере среднего заработка.

По заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.

То есть работодателю при установлении работнице, имеющей ребенка в возрасте до полутора лет, неполного рабочего времени нужно учитывать, что у нее набираются перерывы для кормления ребенка по одному часу в день. В данном случае неполным рабочим временем будет считаться сумма рабочего времени, включая время перерывов для кормления ребенка, составляющая менее 40 часов в неделю при нормальном режиме работы.

Сокращенный предпраздничный день

Имеет ли на него право лицо, работающее в режиме неполного рабочего времени и осуществляющее уход за ребенком до достижения им полутора лет?

Продолжительность рабочего дня, непосредственно предшествующего нерабочему праздничному дню, уменьшается на один час (ч. 1 ст. 95 ТК РФ). Данная норма распространяется на всех работников независимо от продолжительности их рабочего времени, в том числе и на работающих неполное время. Это связано с тем, что работа на условиях неполной занятости не влечет каких-либо ограничений трудовых прав (ч. 3 ст. 93 ТК РФ).

В то же время в непрерывно действующих организациях и на отдельных видах работ, где невозможно уменьшение продолжительности работы (смены) в предпраздничный день, переработка компенсируется предоставлением работнику дополнительного времени отдыха или, с согласия работника, оплатой по нормам, установленным для сверхурочной работы (ч. 2 ст. 95, 153 ТК РФ). При этом следует учитывать, что работница может выбирать — повышенная оплата или отдых в другой день.

Ежегодный оплачиваемый отпуск и учебный отпуск

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (ч. 2 ст. 121 ТК РФ). Однако если в период отпуска по уходу за ребенком сотрудник работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, то к нему это правило не применяется, так как период работы по графику неполного рабочего времени включается в стаж, дающий право на предоставление очередного оплачиваемого отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114, ч. 1, 4 ст. 122, ч. 4 ст. 124 ТК РФ).

Однако оплачиваемый отпуск может быть предоставлен только после отпуска по уходу за ребенком, так как в одно и то же время сотрудница не может находиться в двух отпусках. Причем в расчете среднего заработка учитывается зарплата, начисленная за отработанное время, в том числе плата за неполный рабочий день.

Согласно ч. 2 ст. 256 ТК РФ отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком. То есть женщина, находящаяся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, может в любое удобное для нее время досрочно выйти из указанного отпуска, а в дальнейшем также в любое время возобновить отпуск после возникшего вследствие выхода на работу перерыва, а работодатель не вправе отказать в удовлетворении ее заявлений.

Воспользоваться этим правом можно, в частности, при необходимости предоставления работнице учебного отпуска. Иными словами, чтобы воспользоваться правом на учебный отпуск, она должна прервать отпуск по уходу за ребенком. Для этого следует написать два заявления с одной датой: о досрочном выходе на работу и о предоставлении учебного отпуска. В этом случае начисление пособия по уходу за ребенком прерывается и оформляется ученический отпуск, за который рассчитывается и выплачивается средний заработок. При этом на период занятости работницы уход за ребенком может осуществляться другим лицом, фактически ухаживающим за ребенком (отцом, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном) в этот период и оформившим соответствующий отпуск.

После окончания учебного отпуска женщина может снова воспользоваться правом на отпуск по уходу за ребенком согласно ст. 256 ТК РФ.

Пособие по временной нетрудоспособности

Женщина, работающая неполный рабочий день, в случае болезни имеет право на пособие по временной нетрудоспособности, так как является застрахованным лицом (п. 1 ч. 1 и ч. 2 ст. 2 Закона N 255-ФЗ, ч. 3 ст. 93, 183 ТК РФ). При временной нетрудоспособности лиц, находящихся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, работающих на условиях неполного рабочего времени или на дому, листок нетрудоспособности выдается на общих основаниях (п. 23 Порядка N 624н). Соответственно, работодатель обязан выплатить и пособие по временной нетрудоспособности, и пособие по уходу за ребенком. Данная норма сохраняется и в случае болезни ребенка, за которым фактически осуществляется уход.

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком не выплачивается только тогда, когда получающая его мать не может осуществлять уход за ребенком в связи со своей болезнью. В этом случае право на указанное пособие может реализовать другой член семьи, фактически осуществляющий уход за ребенком в этот период. При этом право на назначение и выплату пособия может переходить от одного члена семьи к другому в зависимости от того, кто из них фактически осуществляет уход за ребенком. Исходя из указанного мать ребенка должна прервать отпуск по уходу за ним, так как ей назначается пособие по временной нетрудоспособности (п. 42 Порядка N 1012н). Для этого она должна представить заявления о прекращении выплаты пособия и о том, что она прерывает отпуск по уходу за ребенком. Если по состоянию здоровья или по другим причинам мать ребенка не может представить указанное заявление лично, оно может быть принято от другого члена семьи при представлении им документа, удостоверяющего личность и родство.

Заполняем табель учета рабочего времени

Особенностью учета в рассматриваемом случае является то, что в табеле учета рабочего времени следует сочетать отметки, так как работница одновременно находится в отпуске по уходу за ребенком (то есть освобождена от исполнения трудовых обязанностей) и выполняет свою трудовую функцию. Так, если неполное рабочее время установлено по инициативе работника, в табеле проставляется буквенный код "Я" или цифровой "01" с указанием под кодом продолжительности отработанного времени, приходящегося на каждый рабочий день в соответствии с условиями дополнительного соглашения к трудовому договору.

Если же сотрудник работает в режиме неполной рабочей недели, дополнительные нерабочие дни обозначаются в табеле как выходные.

При этом на протяжении всего отпуска по уходу за ребенком проставляется буквенный код "Р" (форма 0504421).

Для внесения двух отметок в используемую учреждением форму учета рабочего времени можно ввести дополнительную строку.

Кроме того, хотим напомнить, что если для обозначения определенного вида рабочего времени не имеется стандартного буквенного кода, то приказом руководителя можно ввести новое обозначение. Такая возможность установлена приложением 5 к Приказу N 173н. Данная особенность применяется, например, при отражении перерывов для кормления. Несмотря на то что перерывы для кормления ребенка приравниваются к рабочему времени, рассчитываются они в размере среднего заработка и поэтому в табеле учета рабочего времени должны отражаться отдельно.

Вопрос:

Сотрудник нашей компании хочет одновременно быть в отпуске по уходу за ребенком и работать. Возникают вопросы:

1. В статье 256 ТК РФ написано, что работник может одновременно и работать и находится в отпуске по уходу, но его рабочий день должен быть менее 40 часов. На сколько нужно сократить рабочий день? Может ли мы сократить на 15 минут? И не возникнет ли вопросов со стороны ФСС?

2. Может ли мы по соглашению сторон разрешить сотруднику полный рабочий день (40 часов) и отпуск по уходу?

Ответ:

1. На сколько нужно сократить рабочий день? Может ли мы сократить на 15 минут? И не возникнет ли вопросов со стороны ФСС?

В соответствии со статьей 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами.

По заявлению женщины или лиц, указанных в части второй настоящей статьи, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию .

Согласно пункту 1 статьи 11.1 Закона № 255-ФЗ ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком , работает на условиях неполного рабочего времени или на дому и продолжает осуществлять уход за ребенком (пункт 2 статьи 11.1 Закона № 255-ФЗ).

Таким образом, в случае если сотрудница работает на условиях неполного рабочего времени и, одновременно, продолжает осуществлять уход за ребенком, то за ней сохраняется право на получение пособия по уходу за ребенком.

Отметим, что трудовое законодательство не содержит определения неполного рабочего времени, а также каких-либо указаний минимального времени, на которое должен быть сокращен рабочий день, чтобы он считался неполным.

В связи с изложенным, считаем, что Организация по соглашению с работницей вправе самостоятельно установить режим неполного рабочего времени.

«Единая система государственных пособий гражданам, имеющим детей, установлена Федеральным законом от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" (далее - Федеральный закон).

Согласно ст. 13 Федерального закона право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком (предоставляемом по месту работы в соответствии со ст. 256 Трудового кодекса Российской Федерации по заявлению матери или отца ребенка, бабушки, деда, другого родственника или опекуна, фактически осуществляющих уход за ребенком), работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, а также в случае продолжения обучения. При этом Федеральный закон не содержит норм, предусматривающих выплату указанного пособия в случае прерывания отпуска по уходу за ребенком и выхода граждан на работу на условиях полного рабочего времени ».

______________________________________________

Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.

Федеральный закон от 29.12.06 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»

Как получать пособие по уходу за ребенком при работе неполный день?

Некоторые молодые родители, оформившие отпуск по уходу за ребенком, стремятся поскорее выйти на работу, не дожидаясь окончания «детского» отпуска. И у них есть выбор (ст. 256 ТК РФ):

• или прервать отпуск по уходу и вернуться на работу на полный рабочий день, за которую будут платить зарплату, но уже не будут начислять пособие. Тогда сможет оформить себе такой отпуск и будет получать пособие до тех пор, пока ребенку не исполнится 1,5 года (ст. 14 Закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ);
• или не прерывать отпуск по уходу и начать работать на условиях неполного рабочего времени. В этом случае работник будет получать и пособие (до 1,5 лет ребенка), и зарплату (ч. 2 ст. 11.1 Закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ).

Оформление работы на неполный день

Если работник хочет в период отпуска по уходу за ребенком работать неполный рабочий день, то работодатель не вправе ему в этом отказать. Заработная плата такому работнику выплачивается пропорционально отработанному времени или в зависимости от выполненного объема работ (ст. 93 ТК РФ , Письмо ФСС от 22.03.2010 N 02-03-13/08-2498).

Чтобы выйти на работу на условиях неполного рабочего времени, работник должен написать на имя руководителя заявление. В нем нужно сообщить работодателю о планах приступить к работе, указать с какой даты и в какие часы работник хотел бы выполнять свои трудовые функции. Просить работодателя в заявлении, чтобы он и дальше выплачивал пособие, не нужно. Это и так следует из законодательства.

Если работодатель не против (возможно с ним придется согласовывать конкретные часы работы, время перерыва и т.д.), то он составляет приказ об установлении работнику неполного рабочего времени.

Также нужно будет оформить дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором прописать условие о неполном рабочем дне.

Другие права работника, который трудится неполный рабочий день

Если сотрудник работает на условиях неполного рабочего времени, то это не приводит к уменьшению продолжительности его ежегодного оплачиваемого отпуска, а также к необходимости применения каких-либо особых правил при подсчете трудового стажа (ст. 93 ТК РФ).

Как и другие работники, он имеет право на отпуск в 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ). Вместе с тем, одновременное использование работником двух отпусков трудовым законодательством не предусмотрено. Поэтому если сотрудник, будучи в отпуске по уходу за ребенком, работает неполный рабочий день и решит взять обычный ежегодный отпуск, то ему нужно будет прервать «детский» отпуск и оформить ежегодный оплачиваемый отпуск. После его окончания отпуск по уходу работник сможет возобновить (